虽然各个境外投资与并购项目会千差万别,但其基本流程类似。由于很多境内企业缺乏境外投资与收购经验,他们开展的境外投资项目的实际操作流程可能差异非常大。很多境内企业仍习惯按国内投资的思维方式和操作流程开展境外投资,如果缺乏某个或某些重要的核心流程节点,有可能会出现某些重大法律风险。根据我们的经验,部分境内企业在境外投资与收购中均缺乏对关键交易节奏的把控,没有做好前一个重要环节便匆忙开展下一个环节,从而给境外投资项目留下重大法律风险,部分项目因此最终失败。与国内投资与收购相比,境外投资与收购无疑要风险大得多,因此,做好境外投资与收购的每个关键流程节点,严格把控好各个重要环节的法律风险,是保障境外投资与收购成功的关键。一般认为,一个完整的境外投资与收购项目一般包括下列主要流程环节:

交割条件满足
交易文件签署后,境内企业和目标企业则需要向境内外相关监管机关办理有关监管手续。根据我国现行有关的监管政策,境内企业需要向发改委、商务部门办理境外投资核准或备案手续,如果是国有企业,则需要向国资委办理审核程序,如果涉及向境外付汇的,则还需要向外管局/当地银行办理外汇登记手续。由于上述监管手续办理要求越来越严,所需材料越来越多,境内企业除了事先准备好所需资料外,还要留足充分的时间办理上述核准、备案或登记手续。如果目标项目为大型项目或涉及高新技术收购的,则交易相关方还需要向投资目标国相关主管机关办理国家安全审查手续,以及向投资目标国或其他相关国家办理反垄断审查手续,上述程序的办理会更为复杂,是否能通过国家安全审查和反垄断审查也存在较大的不确定性,境内企业除聘请境内外律师等专业人士办理上述手续外,还要对办理上述监管手续过程中可能存在的风险进行充分的预估,并在交易文件中设置相关条款防范上述风险。

除上述监管手续外,交易交割条件还包括交易相关方内部的审批决策程序比如股东会或董事会决议程序,第三方豁免等内容,上述内容均需在交易文件中作出明确约定,并会对未能完成各项交割条件需承担的法律责任或违约责任作出详细约定。

交割后整合
项目交割并意味着投资或收购已经结束,反而是一个新的开始。在境外收购中,境内企业是否能有效完成收购后的整合与融合将决定了收购最终的成功与否。很多人将境外并购比喻为一场“跨国婚姻”,项目交割只是中外双方拿到了“结婚证”,但能否在“婚后”实现真正融合,决定了这场“跨国婚姻”的成与败。过去多年,大部分境外收购交易之所以最终以失败告终,关键原因就在于境内企业在完成收购后未能实现有效的整合,未能实现1+1≥2的协同效应,这是境内企业境外收购中不得不引起足够重视的关键环节。

一个完整的境外投资或收购项目还可能会涉及其他相关流程环节,我们只简单介绍了其中的关键环节,本书的后续章节会对上述关键流程环节进行详细的介绍和解析。上述各个环节都可能会对项目的成功与否产生重要影响,缺少任何一个环节都可能会给项目埋下重大风险,因此,境内企业只有做好各个关键环节,把控好各个环节的相关风险,才可能最大限度保障境外投资或收购项目的成功。根据我们经验,境外投资是一个系统性工程,各个环节既相互依存,也相互补充,任何一个环节的疏漏都可能对整个系统的有效运行构成重大风险。因此,境内企业不要有侥幸心理,一定要做好上述流程中的各个关键节点,防范好各个关键环节的风险,只有这样才可能最大限度保障境外投资的成功。